Pararse
un poco y analizar los grandes temas que sostienen el andamiaje constitucional
del Derecho de Trabajo es imprescindible cuando el jurista se enfrenta todos
los días a una información ingente de producción normativa y de decisiones
jurisprudenciales. Algunos autores suministran material de interés en esa
dirección, y entre ellos Manuel Álvarez de la Rosa, siempre ofrece textos
muy atractivos. En la misma editorial que el que ahora se comenta, publicó,
cuando comenzaba la crisis financiera, en el 2011, un estudio histórico sobre
la construcción jurídica del contrato de trabajo, que amplió en una segunda
edición en el 2014, y ahora, al inicio de la crisis sanitaria y económica del
Covid-19, publica una reflexión sobre el valor de la igualdad y su trasposición
en el Derecho del Trabajo. Un valioso libro que se comenta a continuación
El crecimiento material de la
norma legal y del Derecho del Trabajo Legislativo que se ha ido produciendo a
lo largo del último año con la irrupción de la crisis sanitaria y económica
derivadas de la pandemia, ha condicionado decisivamente la producción académica
de los juristas del trabajo, volcados en el análisis de las nuevas figuras
normativas de relevancia laboral y social en el contexto del estado de alarma.
Sin embargo, el libro comentado pretende tomar respiro y examinar la relación
entre la igualdad y el derecho del trabajo desde una perspectiva axiológica,
discurriendo sobre los contenidos y las perplejidades de la igualdad,
centrándose en la consideración normativa de la igualdad como principio
jurídico. El autor, Manuel Álvarez de la Rosa, catedrático de Derecho
del Trabajo en la Universidad de La Laguna, es un lector ávido y reflexivo, al
que le gusta estructurar sus estudios en torno a una idea atractiva que tenga
una cierta complejidad y que alimente una reflexión crítica sobre el
ordenamiento jurídico-laboral. Y en esta obra presenta una explicación – un
relato cultural – sobre la relación entre la igualdad como valor normativo y su
expresión a través del Derecho del Trabajo, para en último término, presentar
algunos problemas específicos en los que se pueden verificar los dilemas
interpretativos que lleva consigo esta noción.
El libro, estructurado en tres
capítulos, se abre con la presentación de varias propuestas de filosofía
política que explican la “difícil conversión” del valor de la igualdad en norma
jurídica, un recorrido intelectual que, en paralelo al título sartriano de “los
caminos de la libertad”, se anuncia como los caminos de la igualdad.
Centrándose en clásicos contemporáneos como Rawls, Dworkin y Sen, y demostrando
un enorme bagaje de lecturas y referencias, aborda el tema de la positivización
jurídica de los valores morales, su transformación en normas y reglas
jurídicas, y la centralidad en este pensamiento del paradigma constitucional
que “tutela las diferencias y se opone a las desigualdades”, que será el eje de
la noción y en la que Álvarez de la Rosa recoge las aportaciones del
garantismo constitucionalista para precisar el bloque constitucional de la
igualdad, introduciendo además algunas reflexiones muy pertinentes sobre el
concepto de solidaridad, porque “no puede descuidarse esta vertiente de la
solidaridad a la hora de estudiar el principio de igualdad (mejor, la lucha
contra las desigualdades)” (p. 32).
El segundo capítulo enfoca el
tema de la igualdad en la constitución española a través del Derecho del
Trabajo. Naturalmente, el alcance del art. 9.2 CE es decisivo al respecto, si
bien el autor lo presenta en el contexto del reconocimiento de la igualdad como
derecho fundamental, que conduce a la aceptación de límites razonables de la
misma y a la incorporación de la técnica de la ponderación de derechos y bienes
constitucionales sobre la base del principio de proporcionalidad. La noción de
igualdad que se deduce de este precepto “se hace más complicada, pero, quizás
más exacta”, permite explicar la función esencial del Derecho del Trabajo de
reequilibrar la relación de poder que se da en el trabajo asalariado, pero al
definirse como igualdad sustantiva, no permite una configuración tan nítida
como la que se refiere a las situaciones de igualdad en y ante la ley y las
situaciones de discriminación (p.46). La tarea que emprende el autor en este
segundo capítulo es la de desarrollar problemáticamente esta doble visión sobre
la igualdad integrándola en la forma en la que ha ido plasmando en la actividad
legislativa, tanto respecto de la autonomía individual como en lo referente a
la autonomía colectiva, pero partiendo de una concepción original que reconduce
el derecho constitucional de libertad de empresa y el propio poder de dirección
al ámbito de la igualdad. Esta parte termina, como no podía ser menos, con una
reflexión, muy acotada por la jurisprudencia constitucional, de la relación
entre igualdad y no discriminación en el sistema de relaciones laborales.
El capítulo tercero se dedica a
exponer algunos cruciales problemas interpretativos que plantea la aplicación
de la igualdad en nuestro sistema jurídico laboral. El primero de ellos, el
referente al tratamiento de la discapacidad y a su evolución protectora, con
especial incidencia positiva de la misma a cargo del derecho de la Unión
europea. Un tema que le conduce al tratamiento de la enfermedad como causa de
despido, que, pese a la derogación del apartado d) del art, 52 ET por obra de
la Ley 1/2020 de 15 de julio, es examinado ante la convergencia de la STJUE de
18 de enero de 2018 (Asunto Ruiz Conejero) y la STC 118/2019, esta última, con
su doctrina mayoritaria claramente escorada hacia la protección de la defensa
de la productividad como valor constitucional ilimitado frente al derecho a la
salud, el derecho al trabajo y la discriminación indirecta por razón de sexo.
Esta doctrina aberrante es directamente causante de la iniciativa de urgencia
del gobierno en el RDL 4/2020, de 18 de febrero de derogación de esta figura, que
el autor aprovecha para añadir otras consideraciones críticas del precepto
derogado por “abierta violación del principio de igualdad ante la ley” (pp.
81-83). Además de estos dos casos, el Capítulo analiza la técnica de la
sustitución, en caso de discriminación, la cláusula nula por el derecho a la
retribución correspondiente al trabajo
igual o de igual valor, técnica de nulidad parcial recogida por el RDL 6/2019
en su ordenación de la discriminación retributiva, y, correlativamente, las
acciones positivas que quieren lograr la igualdad de género a través de las
políticas de conciliación, o los permisos de paternidad y de maternidad
regulados en esta misma norma, la constatación de un cambio de paradigma. En
ese sentido, se examina críticamente el contenido del art. 60 LGSS, validado
por varios autos del Tribunal Constitucional en el 2018 (ATC 61,106 y 114/2018)
y desautorizado por la STJUE de 12 de diciembre de 2019, y se propone la
inmediata reforma del mismo. Algo que en efecto se ha realizado a través del
RDL 3/2021, en línea con otras autorizadas voces doctrinales (Ramos
Quintana, Margarita, “El complemento por maternidad en el Sistema de
Seguridad Social: las compensaciones implícitas en su código genético y la
erosión de una acción positiva”, Revista de Derecho Social número 89 (2020), pp. 121-150).
También plantea importantes
problemas desde el prisma de la igualdad el espacio fragmentado de la
externalización, no sólo en los fenómenos de interposición regulados a través
de las Empresas de Trabajo Temporal, sino muy especialmente en el caso de las
contratas y subcontratas y las empresas multiservicios, realidades
organizativas que exigen una nueva formulación legal que haga posible la
recomposición de situaciones flagrantes de desigualdad entre los trabajadores
de la comitente y los de la contratista, de una parte, y de otra, que impida la
precariedad laboral y la pérdida de derechos que se desprenden de la actuación
de las multiservicios.
A fin de cuentas, concluye el
autor, la igualdad se traduce necesariamente en la acción reformadora de los
poderes públicos, y el Derecho del Trabajo es un observatorio privilegiado para
analizar en qué medida se consigue este propósito de reformas guiadas por la
igualdad. Desde esta constatación, habría resultado interesante experimentar un
enfoque centrado en el art. 9.2 CE para valorar, desde esta perspectiva, el
estado del ordenamiento jurídico laboral de nuestro país tras la crisis
financiera y de la deuda soberana del 2010-2013. Una igualdad direccionada a la
remoción de los obstáculos que impiden el cuestionamiento de un estado de cosas
que reposa sobre la subordinación y el dominio privado, y que por consiguiente
impiden experimentar el goce de la igualdad y de la fraternidad como condición
de validez de la libertad en el terreno económico y de las relaciones sociales.
El libro,
en definitiva, consigue lo que su prologuista, Carlos Palomeque, maestro,
coautor de un manual de referencia y amigo del autor, define muy bien:
explicar, de modo racional y concluyente, la importancia del papel transformador de la
igualdad normativa laboral en la lucha contra la exclusión social, al servicio
de la dignidad humana. Lo que desde luego, en estos tiempos que corren, hace
que su lectura sea altamente provechosa para quienes se quiera aproximar al
conocimiento ilustrado de este conjunto normativo.
EL VALOR DE LA IGUALDAD Y EL
DERECHO DEL TRABAJO.
Manuel
Álvarez de la Rosa. Editorial Comares, Granada, 2020, 104 pp. 12€.
El índice
y el prólogo se pueden descargar aquí : https://www.comares.com/media/comares/files/toc-117153.pdf
